Крупная сделка по 44-ФЗ для бюджетных учреждений: порог и согласие

Вопрос о крупной сделке встаёт в закупках с двух сторон: у учреждения, которое заключает дорогой контракт как заказчик, и у компании, которая регистрируется в ЕИС как участник. Правила для них разные, и зависят они от организационной формы.

Когда сделка бюджетного учреждения считается крупной

Сам Закон № 44-ФЗ понятия крупной сделки не раскрывает. Для бюджетного учреждения оно дано в п. 13 ст. 9.2 Закона от 12.01.1996 № 7-ФЗ «О некоммерческих организациях». Крупной признаётся сделка или несколько взаимосвязанных сделок, которые связаны:

• с распоряжением денежными средствами;
• с отчуждением иного имущества, которым учреждение вправе распоряжаться самостоятельно;
• с передачей такого имущества в пользование или в залог.

Условие одно: цена сделки либо стоимость отчуждаемого или передаваемого имущества превышает 10 % балансовой стоимости активов учреждения. Активы берут по бухгалтерской отчётности на последнюю отчётную дату. Оплата по контракту — это распоряжение денежными средствами, поэтому под правило попадают и обычные закупки. Способ закупки значения не имеет: заключение контракта с единственным поставщиком согласуется так же, как контракт по итогам торгов.

Пример. Балансовая стоимость активов учреждения — сорок миллионов рублей, значит, порог равен четырём миллионам. Контракт ровно на эту сумму ещё не крупный, а контракт хотя бы на рубль дороже уже требует согласия. Взаимосвязанные договоры складываются: разбить поставку на части, чтобы уйти от согласования, не получится.

Исключений для контрактов, по которым поставщик внёс обеспечение, в этой норме нет: согласие учредителя нужно из-за размера сделки, и обеспечение его не заменяет.

Согласие учредителя: кто даёт и когда

Бюджетные учреждения закупают по Закону № 44-ФЗ за счёт субсидий из бюджета и иных средств (ч. 1 ст. 15 Закона № 44-ФЗ), то есть выступают заказчиками наравне с государственными и муниципальными заказчиками. Согласие на крупную сделку даёт орган, который осуществляет функции и полномочия учредителя. Для ФГБОУ учредитель — федеральное министерство или ведомство, в ведении которого находится вуз, для областной больницы или школы — региональный или муниципальный орган.

Порядок действий:

1. Возьмите балансовую стоимость активов из отчётности на последнюю отчётную дату и посчитайте порог по закону и по уставу.
2. Сравните с ним цену будущего контракта. Если закупка конкурентная, ориентируйтесь на начальную максимальную цену контракта: по итогам торгов цена может не снизиться.
3. Направьте учредителю обращение: предмет сделки, цена, способ определения поставщика, источник оплаты, расчёт порога. Форму обращения и перечень приложений учредитель устанавливает своим актом, поэтому в разных ведомствах и регионах они отличаются.
4. Дождитесь письменного согласия и только после этого подписывайте контракт.

Порог в регионах не меняется: он установлен федеральным законом и уставом. Региональные акты определяют только порядок и сроки рассмотрения документов учредителем.

Пороги для ООО и АО: чем отличаются

Поставщик-компания считает крупную сделку по своему закону. И в ООО, и в АО нужны сразу два признака: сделка выходит за пределы обычной хозяйственной деятельности, а цена или балансовая стоимость имущества составляет 25 % балансовой стоимости активов и более (п. 1 ст. 46 Закона об ООО, п. 1 ст. 78 Закона об АО). Уставный капитал в расчёте не участвует. Правила о крупных сделках не применяются к ООО из одного участника, который сам же единственный директор (п. 7 ст. 46 Закона об ООО), и к АО, где все голосующие акции принадлежат одному лицу — единственному директору (пп. 1 п. 3 ст. 78 Закона об АО).

Нормы: п. 13 ст. 9.2 Закона № 7-ФЗ, п. 3 ст. 46 Закона об ООО, п. 2 и 3 ст. 79 Закона об АО.

Что указать в решении и сколько оно действует

Единого обязательного бланка нет. Для ООО содержание решения задано п. 3 ст. 46 Закона об ООО. В нём указывают:

• лицо, которое является стороной сделки, и выгодоприобретателя;
• цену;
• предмет сделки — в закупках он совпадает с объектом закупки;
• иные существенные условия или порядок их определения.

Сторону и выгодоприобретателя можно не называть, если сделка заключается на торгах или если определить их заранее невозможно. Закон разрешает указать верхний предел стоимости покупки или нижний предел стоимости продажи, а также дать согласие сразу на ряд аналогичных сделок. Поэтому одно решение с максимальной суммой контракта покрывает участие в нескольких закупках.

Срок действия вписывают в само решение. Если он не указан, согласие действует один год с даты принятия, кроме случаев, когда иной срок вытекает из существа и условий сделки (п. 3 ст. 46 Закона об ООО). Год — правило по умолчанию: решение можно принять и на более долгий срок.

Решение о крупной сделке при регистрации в ЕИС и в заявке

Участнику закупок решение нужно ещё до первой заявки. По разъяснению Минфина России (письмо от 20.08.2020 № 24-02-08/73111), при регистрации в ЕИС юридическое лицо формирует решение или его копию о согласии на совершение крупных сделок либо об их последующем одобрении по результатам электронных процедур, с указанием максимальных параметров условий одной сделки. Основание — правила регистрации участников, утверждённые постановлением Правительства РФ от 30.12.2018 № 1752; перед подачей документов сверьтесь с их действующей редакцией.

Это именно решение органа управления, а не декларация: документ загружают в реестр участников. За их полноту и достоверность отвечает уполномоченное лицо участника. Если срок решения истёк или сумма в нём меньше цены контракта, на которую вы рассчитываете, обновите документ заранее.

Решение из реестра не заменяет решение в заявке. Если закон или устав требуют согласия и для компании крупной сделкой будет заключение именно этого контракта либо внесение обеспечения заявки или обеспечения исполнения контракта, решение о согласии или о последующем одобрении включают в саму заявку (пп. «м» п. 1 ч. 1 ст. 43 Закона № 44-ФЗ).

Что будет, если заключить сделку без согласия

Контракт не становится недействительным сам по себе. Сделка, совершённая без согласия, которое требует закон, оспорима (п. 1 ст. 173.1 ГК РФ): её действительность решает суд по иску.

• Сделку бюджетного учреждения могут оспорить само учреждение или учредитель. Суд признает её недействительной, если доказано, что другая сторона знала или должна была знать об отсутствии предварительного согласия.
• Руководитель бюджетного учреждения отвечает перед учреждением в размере причинённых убытков — независимо от того, признана ли сделка недействительной (п. 13 ст. 9.2 Закона № 7-ФЗ).
• Крупную сделку ООО могут оспорить общество, член совета директоров или участники, у которых не менее 1 % общего числа голосов. Пропущенный срок исковой давности не восстанавливается (п. 4 ст. 46 Закона об ООО). Суд откажет в иске, если к рассмотрению дела представлено последующее одобрение или не доказано, что другая сторона знала либо заведомо должна была знать, что сделка крупная или согласия на неё нет (п. 5 ст. 46).