Субсидиарная ответственность директора и учредителя общества с ограниченной ответственностью на основании Федерального закона №127-ФЗ

В настоящее время порядок привлечения к субсидиарной ответственности лиц, которые допустили банкротство организации, ужесточается на основании вносимых в действующее законодательство изменений.

Правовая основа

На сегодняшний день основным нормативным актом, по которому в случае проведения процедуры банкротства привлекаются к субсидиарной ответственности виновные в допущенной финансовой несостоятельности организации лица, является Федеральный закон №127-ФЗ.

Именно этим законом руководствуется арбитражный суд при рассмотрении вопросов, связанных с проведением процедуры банкротства для организаций различных форм собственности, в том числе обществ с ограниченной ответственностью.

Так как порядок образования, а также функционирования общества с ограниченной ответственностью имеет ряд особенностей, то для определения порядка его действия следует также руководствоваться положениями Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью», где говорится о том, что при необходимости проведение взысканий может быть обращено также и на имущество лиц, которые принимают ключевые решения в деятельности такой организации.

Также при рассмотрении вопросов, связанных с привлечением к субсидиарной ответственности ключевых лиц в обществах с ограниченной ответственностью – директора (или генерального директора) и учредителя – суд имеет право руководствоваться вынесенными ранее решениями и иными правовыми актами Верховного Суда Российской Федерации, которые носят рекомендательный характер к толкованию арбитражными судами и использованию при проведении судопроизводства.

Случаи привлечения к субсидиарной ответственности

Директор (генеральный директор – в зависимости от наименования должности в учредительных документах общества с ограниченной ответственностью) и учредитель (учредители) в соответствии с положениями Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» признаются контролирующими должника лицами. Указанные лица в структуре ООО – это такие лица, которые могут оказывать влияние на действия, совершаемые самой организацией, в том числе в части осуществления тех или иных сделок.

В соответствии с таким определением правового положения указанных лиц следует сформировать и перечень тех случаев, когда происходит привлечение к субсидиарной ответственности этих лиц:

• если в ходе рассмотрения дела о банкротстве в арбитражном суде было доказано, что имело место одобрение таких сделок должника, в ходе которых были уменьшены его активы, в том числе из общей конкурсной массы. Чаще всего такие действия производятся путем привлечения специально созданных фирм-однодневок, в результате чего выведенные активы вернуть в конкурсную массу не удается ввиду невозможности судебного признания сделки недействительной из-за отсутствия контрагента. В данном случае имеет место умышленное совершение действий, которые могут привести к банкротству организации;
• неисполнение обязанностей по подаче заявления в суд для рассмотрения дела о признании должника несостоятельным в финансовом плане. В соответствии с положениями Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» директор или учредитель организации должен подать самостоятельно такое заявление в арбитражный суд, чтобы инициировать процедуру банкротства, не дожидаясь подачи такого заявления от кредиторов;
• отказ передавать арбитражному управляющему всю документацию организации, в том числе относимую к первичной (то есть учредительные документы, документы о праве собственности на имеющееся у организации имущество, а также финансовую отчетность организации для определения фактического положения дел в организации и принятия решения о возможности использования мер по оздоровлению организации без проведения процедуры банкротства);
• если организация была привлечена к мерам налоговой ответственности в случае выявления фактов нарушения налогового законодательства, а руководитель этой организации, допустивший такое нарушение фискальных норм права – к уголовной. В данном случае привлечение к субсидиарной ответственности происходит в виде дополнительной меры ответственности;
• если при проведении процедуры банкротства организации были установлены факты утери тех документов, которые могут показать реальное положение дел в организации;
• если были установлены фактически совершенные действия мошеннического типа, главной целью которых было невнесение ключевых сведений в Единый государственный реестр юридических лиц;
• привлечение к работе в организации номинальных руководителей, то есть которые только числятся на должности, но не проводят фактическую работу, а также лиц, которые не имеют права занимать руководящие должности, в том числе по причине назначения им наказания в виде запрета занимать определенные должности или выполнять определенные виды работ.

Порядок привлечения к субсидиарной ответственности

Привлечение к субсидиарной ответственности происходит только арбитражным судом, рассматривающим дело о банкротстве организации, на основании специально поданного искового заявления. Подать такое заявление имеет право либо арбитражный управляющий, либо заинтересованные кредиторы, чьи требования не были удовлетворены либо удовлетворены не в полном объеме.

Общий порядок привлечения к субсидиарной ответственности выглядит следующим образом:

• изучение арбитражным управляющим всех обстоятельств дела о банкротстве, в том числе причины возникновения такого финансового положения организации, в результате которого она может быть признана несостоятельной, то есть банкротом;
• выявление обстоятельств, которые привели к банкротству конкретного юридического лица, в том числе в части совершения таких сделок, которые умышленным образом привели к негативному состоянию финансовых дел организации;
• в случае подтверждения данных фактов арбитражный управляющий обязан подать иск в арбитражный суд о привлечении определенного круга лиц к субсидиарной ответственности. Такой круг лиц определяется как лица, выступающие в качестве контролирующих должника на основании положений Федерального закона №127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»;
• суд рассматривает поданное арбитражным управляющим исковое заявление и круг тех лиц, которых следует привлечь к субсидиарной ответственности, а также доказательства, предоставленные арбитражным управляющим с целью подтверждения своих требований;
• рассмотрение судом размеров субсидиарной ответственности, который предложен арбитражным управляющим, и оценка обоснованности предложенного финансового или имущественного показателя. На этом этапе суд может определить круг лиц, выступающих в качестве кредиторов, которые заинтересованы в привлечении к субсидиарной ответственности директора общества с ограниченной ответственностью и его учредителей. Кроме определения такого круга лиц, одновременно происходит определение размеров требований таких кредиторов, которые подлежат обязательному удовлетворению. На основании данных сведений происходит определение того размера субсидиарной ответственности, а также его типа (долевая субсидиарная ответственность и коллегиальная), который подлежит взысканию с привлеченных к ней лиц.

В случае если арбитражный управляющий не нашел оснований для привлечения указанных выше лиц к субсидиарной ответственности, он передает это право кредиторам, чьи требования должны быть удовлетворены по итогам завершения процедуры банкротства.

Необходимые документы

Для того чтобы привлечь директора общества с ограниченной ответственностью, а также учредителя такого юридического лица, арбитражный управляющий либо тот кредитор, которому было передано такое право, готовят для подачи в суд следующий пакет документов:

• исковое заявление. В данном документе необходимо указать, какие обстоятельства стали известны истцу при изучении дела о банкротстве, какие из выявленных обстоятельств указывают на виновность тех лиц, о привлечении к субсидиарной ответственности которых ходатайствует истец. Кроме того, в тексте такого заявления потребуется указать данные о предполагаемом размере причиненного кредиторам ущерба, а также о том, каким является предполагаемый размер субсидиарной ответственности, к которой должны быть привлечены указанные в заявлении лица;
• в качестве приложений к такому исковому заявлению могут быть предоставлены заключения экспертиз, в том числе проводимых с привлечением независимых финансовых экспертов при условии, что такие лица обладают необходимым уровнем квалификации для предоставления ответов на поставленные перед ними вопросы;
• также в суд арбитражный управляющий или заинтересованные кредиторы, выступающие в качестве истцов, предоставляют документы о фактически установленном финансовом положении в организации, в том числе подтверждающие факт фиктивного банкротства таких лиц;
• дополнительно в суд для подтверждения фактического состояния финансовых дел в организации, признанной должником и находящейся в процессе банкротства, могут быть предоставлены данные последней сданной в уполномоченные контролирующие органы отчетности (в первую очередь, речь идет о налоговой отчетности, подаваемой в фискальные органы);
• в качестве доказательств по делу о привлечении к субсидиарной ответственности могут быть использованы и свидетельские показания тех лиц, которые принимали участие в осуществлении финансово-хозяйственной деятельности организации, но не могли в силу определенных обстоятельств оказывать влияние на фактическое положение дел и являлись только свидетелями складывающейся ситуации банкротства.

Все перечисленные виды документов могут быть предоставлены как арбитражным управляющим в полном объеме, так и запрошены судом у всех лиц, которые заинтересованы в рассмотрении данного дела (при этом речь идет не только о кредиторах, но также и о контролирующих должника лицах), а также истребованы судом у иных государственных органов, например, если речь идет о налоговой отчетности.

Из материалов судебной практики

В настоящее время на рассмотрении арбитражных судов в различных инстанциях, в том числе в порядке апелляции и кассации, находится достаточно большое количество дел о привлечении к субсидиарной ответственности учредителей организаций, а также руководителей таких организаций.

Так, в марте 2016 года Верховным Судом Российской Федерации было вынесено решение о направлении на рассмотрение в порядке кассационного производства дела о привлечении к солидарной субсидиарной ответственности учредителя общества с ограниченной ответственностью – юридическое лицо, а также бывшего руководителя организации-должника. В качестве доказательств обоснованности привлечения к ответственности являются факты возникновения признаков неплатежеспособности у организации-должника, которые не были проанализированы юридическим лицом-учредителем должника, а также факты прекращения права собственности на движимое и недвижимое имущество организации-должника на протяжении двух лет путем передачи этого имущества на баланс юридического лица-учредителя. Суды первой и апелляционной инстанций приняли решение о том, что привлечение юридического лица и его единоличного руководителя к субсидиарной ответственности является неправомерным и в удовлетворении требований отказал, однако, Верховный Суд РФ принял решение о направлении дела на рассмотрение в порядке кассационной жалобы.

31 марта 2016 года Судебная коллегия по экономическим спорам ВС РФ вынесла решение о необходимости направления обособленного спора по факту привлечения к субсидиарной ответственности руководителя организации-должника. Исковое заявление было подано представителем Федеральной налоговой службы, который аргументировал свою позицию тем фактом, что имеет место невыплата необходимых налогов в государственный бюджет. Такая невыплата возникла, по мнению лица, подавшего заявление, по причине нарушения руководителем организации порядка исполнения своей обязанности по подаче в арбитражный суд заявления о собственном банкротстве. Итогом стало несвоевременное начало конкурсного производства и возникновение у организации-должника долга по налогам и страховым взносам перед уполномоченным государственными органами. Однако суды первой и апелляционных инстанций допустили ошибку в трактовании обстоятельств дела, в результате чего возникла необходимость повторного рассмотрения дела с более подробным изучением всех обстоятельств для исключения вероятности повторного допущения некоторых ошибок.

Такое право, данное уполномоченным государственным органам, стало применимо с 2015 года, когда Верховным Судом Российской Федерации был создан прецедент о признании права государственных органов инициировать привлечение к субсидиарной ответственности.